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泉州公司法定代表人如何任免
發(fā)表于 2021-08-26 21:48:09 瀏覽:
文章導讀:泉州公司注冊之后法定代表人一經(jīng)選定,他在職權(quán)范圍內(nèi)以公司名義所為的行為都將被直接視為公司的行為。在一份文件上,如果有了法定代表人的個人簽名,就相當于加蓋了公司公章...

  泉州公司注冊之后法定代表人一經(jīng)選定,他在職權(quán)范圍內(nèi)以公司名義所為的行為都將被直接視為公司的行為。在一份文件上,如果有了法定代表人的個人簽名,就相當于加蓋了公司公章,公司應當承擔相應的法律后果。因此,對于法定代表人的產(chǎn)生方式,所有公司的經(jīng)營者都應當有所了解。你知道公司法定代表人如何任免嗎?下面和小編一起來了解一下吧!

  法定代表人,公司章程,執(zhí)行董事,公司

  一、第一種常見情況——公司章程規(guī)定公司法定代表人由董事長擔任

  對于公司的董事長有誰來任免呢的問題,回答起來還略微有些復雜,因為《公司法》對有限公司和股份公司的董事長任免方法做了不同規(guī)定。

  股份公司的規(guī)定是比較簡單的:《公司法》第一百零九條規(guī)定,“董事會設(shè)董事長一人,可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。”因此,股份公司的董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。相應地,此時股份公司的法定代表人也由董事會選舉產(chǎn)生。

  相較而言,有限公司董事長的產(chǎn)生辦法就不那么簡單了。《公司法》第四十四條規(guī)定,“董事會設(shè)董事長一人,可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。”“產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定”,這就給了我們發(fā)揮想象力和創(chuàng)造力的空間。懶得去想這些事的公司,公司章程一般會規(guī)定:公司董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生,這是比較常見的方式。但也有一些愿意去琢磨的公司,它的章程中可能會規(guī)定,公司董事長由股東會選舉產(chǎn)生;也可能會規(guī)定,公司董事長由出資最多的股東指定;甚至可以規(guī)定,公司董事長在全體董事中以抽簽決定,抽簽程序由股東會主持……這些規(guī)定,我們認為都是有效的。因而此時,有限公司的法定代表人的產(chǎn)生是很復雜的,沒有一個標準答案,要看公司章程的規(guī)定。

  二、第二種常見情況——公司章程規(guī)定公司法定代表人由執(zhí)行董事?lián)?/p>

  首先需要指出的是,只有有限公司才可能會有執(zhí)行董事,而股份公司必須設(shè)董事會,不能設(shè)執(zhí)行董事。

  《公司法》第五十條規(guī)定,“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司,可以設(shè)一名執(zhí)行董事,不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。”第三十七條規(guī)定,“股東會行使下列職權(quán):(二)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事,決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項。”根據(jù)這兩個規(guī)定,有限公司的執(zhí)行董事只能由股東會選舉產(chǎn)生,此時公司的法定代表人自然也就是通過股東會選舉的方式產(chǎn)生的。

  三、第三種常見情況——公司章程規(guī)定公司法定代表人由經(jīng)理擔任

  《公司法》第四十九條規(guī)定,“有限責任公司可以設(shè)經(jīng)理,由董事會決定聘任或者解聘。”第一百一十三條規(guī)定,“股份有限公司設(shè)經(jīng)理,由董事會決定聘任或者解聘。”根據(jù)這兩條規(guī)定,我們可以清晰地看到:有限公司及股份公司的經(jīng)理原則上都是由董事會任免的。

  但是,正如本文之前所提到的,有些有限公司是不設(shè)董事會的,只有一名執(zhí)行董事。那么此時公司經(jīng)理該如何產(chǎn)生呢?《公司法》第五十條規(guī)定,“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司,可以設(shè)一名執(zhí)行董事,不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。”“執(zhí)行董事可以兼任經(jīng)理”,這又是一句充滿玄機的規(guī)定。在執(zhí)行董事就是經(jīng)理的情況下,問題很簡單,執(zhí)行董事如何任免,經(jīng)理就如何任免。而在執(zhí)行董事未兼任經(jīng)理的情況下,經(jīng)理如何產(chǎn)生?《公司法》并未明確規(guī)定,我們認為這同樣給了企業(yè)發(fā)揮想象力和創(chuàng)造力的空間。公司章程既可以約定:經(jīng)理由股東會選舉產(chǎn)生,也可約定由出資最多的股東指定,還可約定由執(zhí)行董事指定等等。我們同樣認為,這些個性化的章程約定都是可取的,公司應當結(jié)合實際情況制定章程相關(guān)條款。

  四、例外情形——法定代表人的姓名被明確寫入到章程

  雖然根據(jù)《公司法》的規(guī)定,法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任。但是在落實到公司章程之時,未必所有的公司都會寫“公司法定代表人由董事長(或執(zhí)行董事或經(jīng)理)擔任”,而有可能更清晰地寫明“公司法定代表人由董事長(或執(zhí)行董事或經(jīng)理)某某某擔任”。實踐中,對于公司章程約定了該等條款后,更換法定代表人是否經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過,是有一定爭議的。

  一種觀點認為,《公司法》第四十三條規(guī)定,“股東會的議事方式和表決程序,除本法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。”因此,當某個人的名字被明確寫入到公司章程時,公司想要更換法定代表人必須修改章程。而修改章程,依據(jù)上述《公司法》第四十三條的規(guī)定,就必須在股東會經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。此時,法定代表人的任免就需要經(jīng)過兩個程序。第一個程序是上文介紹的任免董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理的程序;第二個程序是修改公司章程的股東會程序,并且必須是2/3表決權(quán),而非一般情況下的1/2表決權(quán)的通過。在大股東親任法定代表人的情況下,將姓名寫入公司章程,將導致法定代表人的任免程序更加繁瑣,有助于公司控制權(quán)的保護。

  但也有一種觀點認為,公司法定代表人一項雖屬公司章程中載明的事項,但對法定代表人名稱的變更在章程中體現(xiàn)出的僅是一種記載方面的修改,形式多于實質(zhì),即使公司章程將某個人的名字明確列為法定代表人,如無特別約定,也僅需二分之一以上表決權(quán)的股東通過。只有在公司章程中明確規(guī)定“法定代表人的任免需經(jīng)代表三分之二以上的股東的同意”的情況下,才需達到三分之二以上多數(shù)票任免法定代表人的效果。

  對此問題,最高人民法院審理的新疆豪駿貿(mào)易有限公司、張東升與烏魯木齊市祥平實業(yè)有限公司、烏魯木齊市祥平房地產(chǎn)開發(fā)有限公司公司決議撤銷糾紛[(2014)新民再終字第1號]也予以了回答。最高法院傾向于上述第二種觀點,并認為,“從立法本意來說,只有對公司經(jīng)營造成特別重大影響的事項才需要經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。公司法定代表人一項雖屬公司章程中載明的事項,但對法定代表人名稱的變更在章程中體現(xiàn)出的僅是一種記載方面的修改,形式多于實質(zhì),且變更法定代表人時是否需修改章程是工商管理機關(guān)基于行政管理目的決定的,而公司內(nèi)部治理中由誰擔任法定代表人應由股東會決定,只要不違背法律法規(guī)的禁止性規(guī)定就應認定有效。此外,從公司治理的效率原則出發(fā),倘若對于公司章程制訂時記載的諸多事項的修改、變更均需代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過,則反而是大股東權(quán)利被小股東限制,若無特別約定,是有悖確立的資本多數(shù)決原則的。若更換法定代表人必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過,那么張東升、豪駿公司只要不同意就永遠無法更換法定代表人,這既不公平合理,也容易造成公司僵局。因此,公司股東會按照股東出資比例行使表決權(quán)所形成的決議,理應得到尊重。公司更換法定代表人,只要股東會的召集程序、表決方式不違反和公司章程的規(guī)定,即可多數(shù)決。張東升及豪駿公司申請再審認為房地產(chǎn)公司法定代表人的變更須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東簽署通過的理由不能成立。”

  由此可見,即使公司章程將某個人的名字明確列為法定代表人,如無特別約定,也僅需二分之一以上表決權(quán)的股東通過。只有在公司章程中明確規(guī)定“法定代表人的任免需經(jīng)代表三分之二以上的股東的同意”的情況下,才需達到三分之二以上多數(shù)票任免法定代表人的效果。

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